（原標題：私募頂層設(shè)計補短板 行業(yè)合規(guī)穩(wěn)健發(fā)展更可期）

證券時報記者 程丹

在私募行業(yè)期盼了十年之后，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》(下稱《條例》)于近日正式公布，這是私募行業(yè)的首部行政法規(guī)，補足私募基金監(jiān)管方面的短板，增加私募基金法律制度供給。

北京天馳君泰律師事務所合伙人原森泰認為，《條例》一方面將近些年私募行業(yè)行政監(jiān)管規(guī)則、政策和自律管理規(guī)則中的要求寫入行政法規(guī)，提升規(guī)則效力層級別；另一方面，將《證券投資基金法》中只適用于私募證券投資基金的部分監(jiān)管制度統(tǒng)一適用于所有類型私募基金，完善了私募基金監(jiān)管的一些基礎(chǔ)性制度，提高了違法違規(guī)成本，必將推動私募基金行業(yè)合規(guī)穩(wěn)健發(fā)展。

十年一劍

私募業(yè)迎制度供給

私募行業(yè)根據(jù)投資標的不同，主要分為私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金，簡稱私募股權(quán)創(chuàng)投基金)。長期以來，私募行業(yè)一直期盼通過出臺私募投資基金相關(guān)法律或行政法規(guī)統(tǒng)一監(jiān)管口徑、消除監(jiān)管分歧，進而推動行業(yè)健康發(fā)展。

2012年《證券投資基金法》修訂，將私募證券基金納入監(jiān)管，但未將私募股權(quán)創(chuàng)投基金納入適用范圍。2013年編辦發(fā)文明確私募股權(quán)創(chuàng)投基金由監(jiān)管。為進一步明確監(jiān)管要求，解決私募股權(quán)創(chuàng)投基金上位法缺失的問題，2013年提請國務院啟動制定《條例》。考慮到行政法規(guī)立法周期較長，于2014年8月以部門規(guī)章形式出臺了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，并同步推進《條例》制定工作。2017年8月30日向社會公開征求意見。2023年6月16日，國務院常務會審議通過了《條例》。

“這和行業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模有關(guān)，也和當前市場存在的亂象相聯(lián)?！币晃凰侥夹袠I(yè)的人士表示，截至2023年5月，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記的私募基金管理人2.2萬家，管理基金數(shù)量15.3萬只，管理基金規(guī)模21萬億元左右。私募基金在服務實體經(jīng)濟、支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、提高直接融資比重以及服務居民財富管理等方面發(fā)揮了重要積極作用。

同時，也存在以“私募基金”之名，行非法集資等非法金融活動之實等問題，如有的向不具備風險識別能力和風險承擔能力的投資者兜售私募基金產(chǎn)品，誤導甚至欺騙投資者；有的運作不規(guī)范，存在利益輸送、虛假投資、侵占挪用基金財產(chǎn)等嚴重損害投資者合法權(quán)益的行為。

首席律師焦津洪表示，將私募投資基金業(yè)務活動納入法治化、規(guī)范化軌道進行監(jiān)管，針對行業(yè)突出問題強化源頭管控，劃定監(jiān)管底線，規(guī)范私募投資基金“募投管退”各關(guān)鍵環(huán)節(jié)的相關(guān)活動，支持創(chuàng)業(yè)投資基金健康發(fā)展并對創(chuàng)業(yè)投資基金實行差異化監(jiān)管，有效夯實私募投資基金的法治基礎(chǔ)，必將有利于私募投資基金以及整體資管行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。

對存量業(yè)務影響不大

《條例》明確了適用范圍、私募基金管理人和托管人的義務要求、規(guī)范資金募集和投資運作、對創(chuàng)業(yè)投資基金作出特別規(guī)定、強化監(jiān)督管理和法律責任等五方面重點內(nèi)容。堅持強化風險源頭管控，劃定監(jiān)管底線，全流程促進私募基金規(guī)范運作。

記者了解到，《條例》作為原則性法規(guī)，對存量機構(gòu)和產(chǎn)品沒有大的沖擊，更多的是原則性地明確了底線監(jiān)管的要求，正在根據(jù)《條例》修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，進一步細化相關(guān)要求，具體的規(guī)則，如私募基金資金募集、投資運作、信息披露等相關(guān)制度等，還需待《暫行辦法》出臺后才能明確。

值得注意的是，《條例》明確對創(chuàng)業(yè)投資基金實施分類監(jiān)管，并為創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)置專章。創(chuàng)業(yè)投資基金可以在三方面享受區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理，包括優(yōu)化創(chuàng)業(yè)投資基金營商環(huán)境，簡化登記備案手續(xù)；對合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營的創(chuàng)業(yè)投資基金在資金募集、投資運作、風險監(jiān)測、現(xiàn)場檢查等方面實施差異化監(jiān)督管理，減少檢查頻次；對主要從事長期投資、價值投資、重大科技成果轉(zhuǎn)化的創(chuàng)業(yè)投資基金在投資退出等方面提供便利。

近年來，以創(chuàng)業(yè)投資基金為代表的私募基金在“投早投小投科技”方面發(fā)揮了重要作用，是促進科技自立自強、產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新升級的重要力量。司法部、負責人表示，下一步相關(guān)部門將進一步研究出臺支持創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策舉措。

顯著提升違法違規(guī)成本

今年上半年，證監(jiān)系統(tǒng)對私募行業(yè)開出了26張罰單，違法行為包括從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動、未按規(guī)定履行信披義務、未按要求報送年度財務報告、未妥善保存私募基金業(yè)務相關(guān)資料等，私募行業(yè)的亂象需要從嚴監(jiān)管規(guī)范。

《條例》大幅提升了私募行業(yè)的違法違規(guī)成本，如私募基金管理人、私募基金托管人及其從業(yè)人員存在利用私募基金財產(chǎn)或者職務便利，為投資者以外的人牟取利益的，侵占、挪用私募基金財產(chǎn)，利用未公開信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的證券、期貨交易活動等行為，將沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的，并處10萬元以上100萬元以下的罰款。

同時，《條例》還明確可以采取現(xiàn)場檢查、調(diào)查取證、賬戶查詢、查閱封存涉案資料等措施；發(fā)現(xiàn)私募基金管理人違法違規(guī)的，可區(qū)分情況依法采取責令暫停業(yè)務、更換人員、強制審計以及接管等措施。

上述私募人士表示，《條例》強化了管理人違反信義義務的強責任，告別了過去頂格3萬元的隔靴搔癢式處罰，加大了對私募違規(guī)的處罰力度，一個監(jiān)管更加嚴格、違規(guī)成本更高的行業(yè)，才更有利于行業(yè)自身的發(fā)展，才更有利于維護投資者的利益。