近期有媒體報道，恒大集團、融創(chuàng)集團在美元債重組過程中，相繼在美申請“破產(chǎn)保護”，引發(fā)社會各界對于可能泄露我國經(jīng)濟數(shù)據(jù)、境外投資人將優(yōu)先于境內(nèi)投資人得到賠償?shù)馁|(zhì)疑。

多位業(yè)內(nèi)人士認為，企業(yè)提供的資料主要是上市公司披露的經(jīng)營及債務信息、重組展期方案表決情況和裁定等，范圍有限。同時，在主流美元債發(fā)行方式下，境內(nèi)房企只有在償還全部債務且仍有盈余情況下，才能以“剩余股權”形式歸還境外控制人債務，申請認可程序料將不會對境內(nèi)債務處置和保交樓工作造成大的不利影響。

美元債在法律受償上具有“劣后”性質(zhì)

恒大集團、融創(chuàng)集團在美元債重組過程中，相繼在美申請“破產(chǎn)保護”，這并非個例。據(jù)不完全統(tǒng)計，此前包括佳兆業(yè)、當代置業(yè)、榮盛發(fā)展等多家企業(yè)，均在美元債重組過程中在美申請“破產(chǎn)保護”。

這些企業(yè)大多在開曼群島或維爾京群島注冊，在香港發(fā)行美元債券，按照美元債發(fā)行慣例在債券募集說明書中約定發(fā)生時適用美國法律或英國法律。隨著債務風險逐步暴露，這些企業(yè)在境外啟動債務重組程序，通常在香港、開曼、英屬維爾京群島完成債務重組協(xié)議安排程序后，需要向紐約申請認可。

而紐約裁定依據(jù)是美國《破產(chǎn)法》相關規(guī)定，美國《破產(chǎn)法》規(guī)定了債務問題處理的多種路徑，包括但不限于債務重組、破產(chǎn)清算等。具體來看，《破產(chǎn)法》第十五章規(guī)定了對境外司法轄區(qū)的債務重組的認可程序，并規(guī)范了跨境問題的處理方式。陷入財務困境的非美國公司通過申請第十五章的認可程序，避免境外美元債券持有人在美國法下提訟或執(zhí)行債務人在美資產(chǎn)。美國對企業(yè)境外債務重組程序的認可與協(xié)助，屬于在其他司法轄區(qū)進行的債務重組程序的附屬程序。

中國政法大學教授李曙光表示，恒大集團等企業(yè)在美國的申請屬于平行輔助程序，而在香港、開曼、英屬維爾京群島完成債務重組協(xié)議才是主程序，目的就是要避免境外債券持有人提訟對境內(nèi)債務處置計劃的影響。

“美元債在法律受償上具有‘劣后’性質(zhì)，要以市場化、法治化原則應對美元債違約風險?！敝行沤ㄍ秱袖N部負責人郭春磊認為，根據(jù)《民法典》及有關司法解釋規(guī)定，房企償債順序為“消費型購房者>建筑工程價款>擔保債權>普通債權>股權”。在主流美元債發(fā)行方式下，境內(nèi)房企只有在償還全部債務且仍有盈余情況下，才能以“剩余股權”形式歸還境外控制人債務。

也正是由于法律受償?shù)摹傲雍蟆毙再|(zhì)，出險的國內(nèi)房企美元債有明顯的高收益、高風險特征，甚至具有國外“垃圾債”性質(zhì)。郭春磊表示，相關投資者對此應有清晰預期。

根據(jù)規(guī)定，申請認可程序的目的是保證債務人不被債權人在美國提訟，從而確保重組方案的可執(zhí)行性。某專注于跨境破產(chǎn)法方面的律師認為，境外債務重組方案僅將清盤情形下依法歸屬于境外債權人的資產(chǎn)納入償債資源范圍，不涉及區(qū)別對待境內(nèi)外債權人的問題。紐約僅對重組協(xié)議安排是否可在美國獲得認可進行審理，并不對重組方案內(nèi)容進行評述，也不存在區(qū)別對待境內(nèi)外債權人權益的問題。

“破產(chǎn)保護”并非破產(chǎn)清算

恒大集團等企業(yè)向紐約提起認可其在香港、開曼進行的重組協(xié)議安排程序的申請，是推進境外債務重組的既定安排，屬于境外債務重組慣例，其實質(zhì)是尋求美國對美元債務重組協(xié)議安排程序的認可和效力上的保護，確保其在美國境外進行債務重組時，不會在美國被債權人或被申請執(zhí)行在美資產(chǎn)。申請認可程序的目的在于爭取美國認可重組協(xié)議在美國的可執(zhí)行性，防范個別債權人利用紐約法規(guī)避重組協(xié)議所約定的義務，通過在美國提起個別訴訟，以犧牲全體債權人利益為代價尋求個體利益。該程序有利于確保前期已達成的重組安排順利推進，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營，而非引向破產(chǎn)清算。

“并且，申請認可程序對境內(nèi)債務處置和保交樓工作影響有限?！?/strong>李曙光指出，境外債務重組相關主體多數(shù)注冊在境外，本身不是境內(nèi)債券發(fā)行人，與境內(nèi)經(jīng)營主體之間存在多層股權間隔，相關重組安排不會影響境內(nèi)人民對境內(nèi)經(jīng)營主體所涉案件的管轄權。即使美國最終未認可債務重組程序，境外債權人申請執(zhí)行境外重組主體直接持有的我國境內(nèi)資產(chǎn)，也須人民承認美國相關判決后才能執(zhí)行。另外，從司法實踐情況看，美國在運用公共政策拒絕承認與協(xié)助外國程序方面相對謹慎，一般會對相關重組安排予以承認。因此，申請認可程序預計不會對境內(nèi)債務處置和保交樓工作造成大的不利影響。

從此前的相關在美申請“破產(chǎn)保護”的案例來看，在申請認可程序中，紐約主要進行形式審查，要求提供境外對于破產(chǎn)或重組案件審理的司法文件。企業(yè)提供的資料主要是上市公司披露的經(jīng)營及債務信息、重組展期方案表決情況和裁定等，范圍有限。